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租賃知識

Leasehold theory

融資租賃的租賃物風險因素分析

重慶萬隆融資租賃有限公司總經理 胡文國)

 

租賃物在融資租賃中處于重要地位,是融資租賃重要風險補償物。融資租賃公司對租賃物的經營能力是公司整體經營能力的重要組成內容。

基于租賃物在融資租賃中的重要性,本文結合民法典、融資租賃監督管理相關規定,從風險角度對租賃物進行簡要分析:

一、租賃物是融資租賃中重要風險補償物

融資租賃,是指出租人根據承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的交易活動。融資租賃活動中,承租人和出賣人為不同主體,則為直接融資租賃模式,如承租人和出賣人為相同主體,則為售后回租模式。融資租賃模式的所有創新均是基于此兩種基本模式。從交易模式中可看出,融資租賃公司通過買賣行為取得租賃物的所有權,再將租賃物出租給承租人,收取租金,保留租賃物所有權,當承租人支付所有租金及留購款后,租賃物所有權轉移給承租人。當承租人未完全履行融資租賃合同義務,未支付全部租金及留購款時,租賃物的所有權仍屬于融資租賃公司。

融資租賃公司特別是商業融資租賃公司所能運用資金的成本普遍比金融市場、金融租賃和銀行類的資金成本高,因此,基于資金成本和規模成本等原因,融資租賃公司對外融出資金價格下限將遠高于金融市場、金融租賃公司和傳統銀行對外融出資金價格。根據定價和風險相匹配原則,商業融資租賃公司定位的客戶普遍存在以下特點:一是融資租賃公司的客戶主體信用等級普遍不高,主體信用等級多數遠低于金融市場、金融租賃公司和傳統銀行的融資客戶;二是融資租賃的客戶很難提供足值的強抵押,也難提供高信用等級信用主體的強信用擔保。

一旦承租人無法支付租金,融資公司對欠付租金追收無果后,訴訟就是最后的選擇。根據民法典第七百五十二條規定:“承租人應當按照約定支付租金。承租人經催告后在合理期限內仍不支付租金的,出租人可以請求支付全部租金;也可以解除合同,收回租賃物。”在融資租賃實踐中,融資租賃公司有兩個訴訟請求可供選擇,即融資租賃公司可以請求支付全部租金,也可以解除合同,收回租賃物。多數融資租賃公司基于利益最大化判斷,首先會選擇要求承租人支付全部租金及其違約金等的訴訟請求。此訴訟請求經法院判決生效,再到強制執行。對強制執行后仍未收回的債權,融資租賃公司最后無奈只能通過訴訟行使租賃物所有權,收回租賃物,降低租金損失。從這個角度上說,租賃物是融資租賃中重要,也是最后的風險補償物。

二、固定資產作為租賃物是風險防范的需要

中國銀保監會頒布的《融資租賃公司監督管理暫行辦法》第七條規定租賃物必須為固定資產。

固定資產是指企業為生產產品、提供勞務、出租或者經營管理而持有的,使用時間超過12個月的,價值達到一定標準的非貨幣性資產,包括房屋、建筑物、機器、機械、運輸工具以及其他與生產經營活動有關的設備、器具、工具等。固定資產是企業的勞動手段,也是企業賴以生產經營的主要資產。固定資產屬于產品生產過程中用來改變或者影響勞動對象的勞動資料,是固定資本的實物形態。固定資產在生產過程中可以長期發揮作用,長期保持原有的實物形態,但其價值則隨著企業生產經營活動而逐漸地轉移到產品成本中去,并構成產品價值的一個組成部分。根據重要原則,一個企業把勞動資料按照使用年限和原始價值劃分固定資產和低值易耗品。對于原始價值較大、使用年限較長的勞動資料,按照固定資產來進行核算;而對于原始價值較小、使用年限較短的勞動資料,按照低值易耗品來進行核算。

監管要求租賃物必須為固定資產,是有其背后邏輯的。如租賃物為非固定資產,其價值只需一次性或較少次數就轉入產品成本中,雖然融資租賃公司取得了租賃物的所有權,但隨著租賃物價值快速轉移,其所有權價值就失去意義,租賃行為的有效性存在較大考量,租賃物在融資租賃的風險補償作用隨之不成在。固定資產是較長時間內,需多次將其價值轉移到產品成本中,其價值減少速度相對較慢,其所有權具有較高的剩余價值,將固定資產作為租賃物,持有所有權才具有經濟意義。

同一種物品在甲企業可能是固定資產,在乙企業可能不是固定資產,其原因在于在甲企業是生產工具或勞動手段,物品價值通過較長時間逐次轉移到產品成本中;乙企業是勞動對象或低值易耗品,其價值為一次性或較少次數全部轉移進入產品成本。同一種物品在同一企業,某一時段可能是固定資產,在某一時段可能不是固定資產,其原因在于因企業產品更新、生產技術和生產方式變更,導致同一種物品在同一企業不同時間段,其價值轉移方式、轉移時段長短有較大變化,使同一種物品在同一企業,隨著時間變化,從固定資產性質向原材料或低值易耗品性質轉變。

在具體的融資租賃實務中,融資租賃之初,首先判斷直接租賃模式下租賃物是否符合承租人的固定資產條件,售后回租模式下承租人是否將租賃物作為固定資產核算和管理,確保租賃物的合規性;其次,根據固定資產本質屬性即是勞動手段或勞動對象、價值轉移次數和轉移期限進行審慎性判斷租賃物對承租人而言,是否屬于固定資產。如承租人將非固定資產作為固定資產核算和管理,融資租賃公司直接其作為租賃物,喪失審慎性,將會給融資租賃公司造成損失風險;最后,既要判斷業務時點租賃物是否為固定資產,又要判斷租賃物是否在整個融資租賃期間均固定資產,還要判斷融資租賃期間是否有將其調整為非固定資產,及其調整可能性。如融資租賃公司不堅持審慎性原則接受此類資產作為租賃物,在租賃期內,因技術更新、產品調整、使用場景變化,租賃物價值快速或加速轉移進產品成本中,租賃物價值快速或加速降低,租賃物的風險補償作用迅速消失,將會給融資租賃公司造成較大損失。

三、租賃物權屬清晰是融資租賃的前提

根據前述分析,融資租賃是圍繞租賃物權屬轉移進行的,在融資租賃過程中,租賃物權屬必須清晰。融資租賃中租賃物權屬清晰包含兩個重要節點:一是在融資租賃前的時點,租賃物權屬是清晰的,無爭議;二是融資租賃時,融資租賃公司要取得租賃物所有權,租賃物權屬轉移是合法有效的,融資租賃公司對租賃物的權屬是清晰的。本部分只探討第一節點。租賃物權屬在融資租賃前的時點權屬不清晰,有爭議,融資租賃第一個環節即出賣人對租賃物權屬存在爭議,導致融資租賃公司向出賣人購入租賃物無法開始,融資租賃至始無效。如何判定融資租賃前時點,出賣人對租賃物權屬清晰,根據民法典分第二百零八條規定,分為以下四種情形:

(一)租賃物如為不動產,其產權以登記機關登記為準。因此,在實務中以不動產作為租賃物的,首先審查不動產產權是否登記為出賣人。但依照民法典第二百零九條規定:“未經登記,不發生效力,但法律另有規定的除外。”因此,還需審查租賃物為不動產作為,即使未登記,屬于以下三種情形,也是可以作為有效租賃物的。

1.民法典第二百零九條第二款所規定的,依法屬于國家所有的自然資源,所有權可以不登記。本款作這樣的規定,主要是出于兩方面的考慮:第一,規定不動產物權登記生效,是物權公示原則的體現。法律明確規定哪些自然資源屬于國家所有,比權利記載于登記機構管理的不動產登記簿有著更強的公示力,也就無須再通過不動產登記來達到生效的法律效果。第二,不動產物權登記生效,針對的主要是當事人通過法律行為進行物權變動的情況。本款所規定的國家依照法律規定對自然資源享有所有權,不屬于因法律行為而產生物權變動的情況,因此也就無須進行登記來享有所有權。

2.民法典第二章第三節規定的物權設立、變更、轉讓或者消滅的一些特殊情況,即:一是因人民法院、仲裁委員會的法律文書,人民政府的征收決定等,導致物權設立、變更、轉讓或者消滅的,自法律文書生效或者人民政府的征收決定等行為生效時發生效力。二是因繼承或者受遺贈取得物權的,自繼承或者受遺贈開始時發生效力。三是因合法建造、拆除房屋等事實行為設立和消滅物權的,自事實行為成就時發生效力。只要符合以上三種情形,不動產的產權人未登記,也可作為有效租賃物。

3.考慮到現行法律的規定以及我國的實際情況尤其是農村的實際情況,本法并沒有對不動產物權的設立、變更、轉讓和消滅,一概規定必須經依法登記才發生效力,這在民法典相關章節有明確確定。屬于這種類型的資產作為租賃物時,融資租賃公司需要高度審慎,雖未規定必須登記才發生效力,但是因其不得對抗善意第三人。因此,融資租賃公司對取得這類租賃物的所有權后,必須進行登記公示,以對抗善意第三人對租賃物所有權的行使。

(二)以動產作為租賃物的,判斷出賣人產權屬是否清晰,有無爭議,需要從以下兩個層面判斷:

1.根據民法典第二百二十四條規定:“動產物權的設立和轉讓,自交付時發生效力,但是法律另有規定的除外。”因此,判斷動產的權屬首先標準為是否交付。動產的交付需要滿足一定的條件之后才能交付,動產物權交付四種情形:一是現實交付。是指將標的物的占有直接移轉給對方當事人?,F實交付還包括兩種特殊情況:憑證交付,出讓人將倉單、提單等動產所有權憑證交付于受讓人,需背書的應背書,即意味權利憑證所載的動產交付,受讓人取得該動產所有權。委托交付,出讓人代辦托運或者郵寄的,出讓人辦理托運或者郵寄手續后即為交付,受讓人取得動產所有權;二是簡易交付。是指受讓人已經占有動產,如受讓人已經通過寄托、租賃、借用等方式實際占有了動產,則于物權變動的合意成立時,視為交付;三是占有改定。即動產物權的讓與人與受讓人之間特別約定,標的物仍然由出讓人繼續占有。這樣,在物權讓與的合意成立時,視為交付,受讓人取得間接占有;四是是指示交付。即動產由第三人占有時,出讓人將其對于第三人的返還請求權讓與受讓人,以代替交付。

2.根據民法典第二百二十四條規定:“動產物權的設立和轉讓,自交付時發生效力,但是法律另有規定的除外。”這里“法律另有規定的除外”,指民法典第二百二十五條規定“船舶、航空器和機動車等的物權的設立、變更、轉讓和消滅,未經登記,不得對抗善意第三人。”因此,船舶、航空器和機動車等的物權即使滿足交付條件,實現了動產的交付,還必須審查是否登記。對即使實現了交付船舶、航空器和機動車等的物權,但未登記,也不能判定為權屬清晰。對已實現了交付但對未登記船舶、航空器和機動車等的物權還進一步判斷是否符合民法典第二章第三節規定的物權設立、變更、轉讓或者消滅的一些特殊情況,如不符合,也不能判斷為權屬清晰。

四、租賃物價值管理是風險管理的重要內容

根據前述分析,租賃物是融資租賃中重要風險補償物,也是融資租賃中最后風險補償物。租賃物價值管理是融資租賃風險管理的重要內容。

(一)租賃物價值確認是租賃物價值管理基礎工作。租賃物價值有廣義和狹義之分。狹義的租賃物價值僅指租賃本身的價值;廣義的租賃物價值既包括租賃物本身的價值,還包括附加價值。

1.在直接租賃模式中新建或從第三方購入的租賃物一般按照實際支付的購買價款、運輸費、安裝成本、繳納的稅金等確定價值;如按這種方法確認的租賃物價值往往高于租賃物本身的價值。原因在于有可能在租賃物購買時,附加了贈送租賃物后期使用的耗材,或贈送了額外的售后服務,或提供了額外的增值服務,或贈送了租賃物配套相關服務和設備,形成附加價值。因此,在實務中既審慎性地核實租賃物本身價值,還需核實附加價值,最后還要根據附加價值形成性質,確定是否并如何將附加價值計入租賃物價值中。附加價值是否計入及如何計入租賃價值,實務中掌握的原則是附加價值能隨租賃物一并轉移,包括租賃物所有權人變動、租賃物是否使用、租賃物使用場景變動,不影響附加價值,則附加價值可全額計入租賃物價值中,否則將附加價值部份計入或不計入租賃物價值中。

2.在售后回租模式中,租賃物本身價值按市場價值法確定。市場價值指生產部門所耗費的社會必要勞動時間形成的商品的社會價值,是指一項資產在交易市場上的價格,它是自愿買方和自愿賣方在各自理性行事且未受任何強迫的情況下競價后產生的雙方都能接受的價格。租賃物除本身價值外,一般還具有附加價值。影響附加價值的因素很多,包括:租賃物已調試到最佳運行狀態、租賃物被開發出更多應用、租賃物附加了特許經營許可資格、租賃物附加更多的權益、租賃物處于特殊運營場所、租賃物事實已進行了技術更新或改造等。售后回租的租賃物價值計量特別復雜,需要懂租賃物的專業人士或行業人才才能較為準確計量。

(二)租賃物價值確認貫穿于整個融資租賃生命周期。融資租賃之初,租賃物價值主要決定融資租賃的凈融額。租賃物價值變動規律主要決定了租金支付方案包括融資手續費額度及收取方式,確保租賃物實時價值均大于融資租賃風險敞口余額。租賃物價值變動規律和租賃物能夠產生收益特點主要決定了租賃物收益監管方案。租賃物價值變動規律和影響租賃物價值的主要因素,決定租后租賃物價值管理的重點。

(三)租賃物再運營能力和租賃物的價值創造能力是融資租賃風險補償的重要因素。在融資租賃實務中,承租人多數沒有提供強抵押和高信用等級信用主體的強擔保,而且承租人本身主體信用等級均不高。一旦承租人失去支付租金能力時,融資租賃公司通過各種方法追討后,對仍未能收回的租金,最后迫不得已的最后選擇為再發起訴訟,訴求解除融資租賃合同,收回租賃物,賠償損失。融資租賃公司對取回的租賃物不外乎直接處置變現、再融資租賃、經營租賃、合資合作等幾種再運營方式。對依靠收回租賃物取得的現金流效果,與融資租賃公司對租賃物的運營能力密切相關。因此,融資租賃公司對收回租賃物再運營能力和租賃物的價值創造能力,將是融資租賃公司降低損失的主要手段。

(四)密切關注影響租賃物價值的其他因素。除了以上影響租賃物價值因素外,還要注意租賃物保險對租賃物價值的保護作用。依照法律、行政法規的規定,對于租賃物的經營使用應當取得行政許可的,出租人未取得行政許可雖不影響融資租賃合同的效力,但是影響租賃物價值。承租人對租賃物的正確使用、維修維護保養均直接影響租賃物剩余價值,這就需要融資租賃公司專業人員的監督和指導。

五、租賃物要真實存在且能夠產生收益

在融資租賃開始后,租后管理在租賃物方面主要圍繞租賃物實物管理和價值管理展開。

(一)在融資租賃中租賃物真實存在,不能虛構。虛構租賃物,將直接導致融資租賃合同不成立。雖然融資租賃合同不成立,融資租賃形成的債權可以認定借貸債權,但將產生諸多法律后果的變數,如融資租賃公司是否超范圍、失去了融資租賃合同的保護、租賃物的風險補償作用將不存在。租賃物虛構包括以下四種情形:一是租賃物有無的虛構,即以無虛構有,將形成租賃所有權的虛構和租賃物價值的虛構。將產生融資租賃合同無效的法律后果,又形成無補償物的風險。二是租賃物數量的虛構,即租賃物數量以少虛構多;將產生部份租賃物產權和租賃物價值的虛構。如果虛構的租賃物數量大,將產生融資租賃合同無效的法律后果。同時虛構租賃物數量將擴大風險敞口。三是租賃物部分虛構整體,即以租賃物部件(分)虛構為整個租賃物;這樣的虛構,實質上是對租賃物價值虛構。四是租賃物價值虛構,即租賃物無價值虛構為有價值或租賃物價值嚴重高估。在融資租賃實務中,租賃物價值確認不準確,容易導致高估情況發生,如果價值高估嚴重,將導致融資租賃合同無效的法律后果。

(二)租賃物要從物質形態上能夠區分。租賃物的實物管理的主要內容之一是租賃物從物質形態上能夠區分。區分工作貫穿于融資租賃之初至融資租賃結束的全過程。融資租賃公司取得租賃物所有權是名義所有權,所有權是不完整的,當需要行使完整所有權,特別是其中的占有權時,租賃物的物體形態容易引起爭議。當租賃物與相同或相似或相近的非租賃物如何區分,租賃物與非租賃物的物理邊界如何劃分,在融資租賃實務中均存在操作性問題。在實務中,部分融資租賃公司在租賃物上張貼融資租賃公司銘牌,主張租賃物所有權,但效果不明顯。雖然在租賃物上張貼有融資租賃公司銘牌,但是融資租賃公司銘牌的牢固性和更換性,并不一定能起到區分租賃物與其他類似或相同的非租賃物作用。另一方面租賃物普遍不是不可分割的整體,而且可分割部分價值差距很大,在行使租賃物所有權時,便面臨較大爭議和障礙。在租賃實務中,確保租賃物要從物質形態上能夠區分,是對融資公司對租賃物所有權不完整法律之外的一個重要補救措施。

(三)租賃物收益管理是租賃管理的重要內容。租賃物收益包括雖不能直接產生收益,但能減少支付的成本或交易對價。在融資租賃實務中包括以下幾層意思:第一,租賃物能夠產生的收益是租賃物價值的核心要素。此收益是租賃物在使用過程中,其價值轉移及其形成增值所體現的現金流。第二,收益要具有如下特征。一是在租賃期內,收益的總數額能夠審慎性的計量;二是是在租賃期內,單位時間段的收益數額能夠審慎性計量,產生的收益能夠與其他收益有效區分;三是租賃物產生的收益能夠單獨核算和管理。

六、融資租賃公司取得租賃物的所有權需要登記公示

融資租賃公司合法取得租賃物的所有權是融資租賃的基礎,是融資租賃公司風險補償的重要手段。在融資租賃實務中,除了按前面所述要求合法取得租賃物的所有權外,融資租賃公司還需完成取得租賃物所有權登記,起公示作用,才能對抗善意第三人。所有權是指所有權人依法對自己的財產享有的占有、使用、收益和處分的權利。但是在融資租賃交易中,所有權在行使過程中是處于不完整狀態的,也就是說,租賃物所有權的四項權能并不是同時集中于一個主體手中的,它存在著分離。出租人對租賃物雖然享有名義上的所有權,但是這個名義上的所有權卻產生了一個真正所有權的效果,使出租人在承租人破產的時候可以行使租賃物取回權,實際上承擔著擔保的功能。這種設計構造引發的一個突出問題是,出租人對租賃物享有的所有權并不對外公示,但卻可以行使真正所有權人的權利,甚至在破產中享有取回權。這種做法使這種沒有公示的權利取得了一個較強的效力,必然會給交易安全造成很大的影響,尤其是在同一標的物上可能同時存在動產抵押、浮動抵押、融資租賃、所有權保留、動產質押等各種競存的擔保物權情形時。當發生以上權利沖突時,出租人借助于未公示的所有權即可享有一個較強大、完整的權利,這樣就會使其他按照現有法律規范進行真正公示的權利的當事人反而得不到保障。因此,為解決此問題,民法典第七百四十五條規定“出租人對租賃物享有的所有權,未經登記,不得對抗善意第三人。”根據現行規定,融資租賃取得租賃物所有權,必須在“動產融資統一登記公示系統”進行登記公示,才能對抗善意第三人。

七、租賃物的經營能力決定了融資租賃公司經營能力

根據本文所述租賃物對融資租賃公司而言非常重要。租賃物價值確認、租賃物的實物管理、對收回租賃物的再運營能力,需要具有租賃物專業知識的專業人才。另外在業務營銷環節、風險識別和風險處置環節也需要具有租賃物專業知識的專業人才,還需要統籌以上各類專業人才的高級管理人員。在融資租賃經營過程中,每介入一種租賃物,原則上就應該建立一支這樣的隊伍。每建立這樣一支隊伍,付出的人力資源成本是很大的?;谌谫Y租賃公司規模和成本限制的原因,建立多少支這樣的隊伍是受限的;另一方面融資租賃市場容量很大,特別是在中國這樣一個大體量經濟體面前,一個很小眾的業務,也可以做很大的規模。因此,融資租賃公司在租賃物選擇及業務定位上,不可能選擇租賃物種類過多,做大而全,只能有所為,有所不為,向專、精方向發展。租賃業務規模與經營租賃物品種類要匹配,避免出現盲目介入自己不具備租賃物管理能力的租賃物,出現較大的風險;又要避免展開過多種類的租賃物能力建設,建立過多租賃物管理專業人才隊伍,超過了自己租賃業務規模承載能力,形成不經濟性的行為。

八、審慎接受幾種特殊租賃物

因醫院、學校等單位現金充沛,主體信用較好,持續經營能力強,租賃物較多,是融資租賃公司優選對象。融資租賃公司與醫院、學校進行融資租賃時,直接租賃模式存在法律問題較小,但售后回租模式時,將產生較多法律問題。民法典第三百九十九條第三款規定,學校、幼兒園、醫療機構等為公益目的非營利法人的教育設施、醫療衛生設施和其他公益設施不作為抵押。售后回租模式下,接受醫院、學校的租賃物時,需要審慎分析。

(一)租賃物的產權屬于學校、幼兒園、醫療機構等為公益目的成立的非營利法人的,而且租賃物從用途上說屬于教育設施、醫療衛生設施的,既然法律規定不能作抵押,轉移名義所有權,作為融資租賃的租賃物也是無效的。

(二)租賃物的產權屬于學校、幼兒園、醫療機構等為公益目的成立的非營利法人的,而且租賃物從用途上說有可能不屬于教育設施、醫療衛生設施的,從法律規定上看,沒有不可作抵押的禁止性規定,是可以作為租賃物。但實踐中,一方面是否屬于教育設施、醫療衛生設施并沒有明確界定,存在很大爭議;另一方面融資租賃公司一旦需要行使租賃物所有權時,面臨的障礙很多。因此,這部分設施作為租賃物,需要審慎。

(三)在實踐中多數租賃物產權在學?;蜥t院舉辦者名下,具體由學校、醫院使用。這種物件是可以作為租賃物,但是一方面租賃物由學校、醫院在用,另一方面租賃物原產權在舉辦者名下,因有舉辦協議要求,導致融資租賃公司在行使所有權時,也存在諸多障礙。因此,這部分設施作為租賃物,需要審慎,重點審查舉辦協議對租賃物的約束作用。

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